22:08

Когда можно избежать штрафа за неуплаченный налог

Как отличить неуплату от нарушения срока уплаты

Начнем с самой распространенной ошибки инспекторов — наложение штрафа на организацию, которая нарушила сроки уплаты налога. Или, проще говоря, заплатила налог позже установленного срока. Поскольку на лицевом счете налогоплательщика в таком случае отражается недоимка за период с установленной даты уплаты до даты фактической уплаты, инспекция, как правило, выписывает налогоплательщику штраф по стать 122 НК РФ за неуплату налога.

Однако существует весьма обширная судебная практика, доказывающая неправомерность такого подхода. Суды утверждают: неуплата налога и нарушение сроков его уплаты — суть разные деяния. И если за первое действительно полагается штраф по статье 122 НК РФ, то за второе налогоплательщику придется заплатить пени по статье 75 НК РФ. Никакого штрафа за него быть не может.

Более того, суды дают вполне четкий алгоритм, чтобы определить: в каком случае речь идет о неуплате налога, а в каком лишь о нарушении срока его уплаты. Так, ФАС Западно-Сибирского округа обратил внимание инспекции на то, что к моменту проведения проверки спорная сумма уже была перечислена в бюджет. Это значит, что штрафа быть не может, а налогоплательщику можно вменить только пени (постановление от 21.09.09 № Ф04-5866/2009(20394-А45-49)). К такому же выводу пришли ФАС Северо-Западного округа (постановления от 03.10.08 по делу № А56-15350/2005 и от 01.12.08 по делу № А56-1748/2008) и ФАС Уральского округа (постановления от 08.06.09 № Ф09-3652/09-С2 и от 16.07.09 № Ф09-4873/09-С2).

Таким образом, оштрафовать налогоплательщика можно только если он действительно не заплатил налог, а не просто нарушил срок его перечисления. Более того, неуплата, как совершенно верно напомнил налоговикам ФАС Западно-Сибирского округа, должна быть следствием занижения налоговой базы, неправильного исчисления налога или других неправомерных действий со стороны налогоплательщика (постановление от 29.07.09 № Ф04-3773/2009(9432-А45-15), Ф04-3773/2009(11692-А45-15)). В противном случае штраф незаконный и подлежит отмене.

Незачтенная переплата

Чаще всего суды признают наложенный штраф за неуплату налога незаконным, когда у налогоплательщика есть переплата в бюджет. Вариантов переплат много, и каждый из них имеет свои нюансы.

Начнем с самого простого — переплата по тому же налогу (и в тот же бюджет), которая образовалась до того периода, когда налогоплательщик допустил неуплату. Поясним на примере. Допустим, налогоплательщик не заплатил НДС на сумму 1 млн. рублей. Однако на момент уплаты налога у него была переплата по НДС на сумму 2 млн. рублей, и эта переплата не была зачтена налоговиками. Тут налогоплательщика защищает постановление Пленума ВАС РФ, выпущенное еще в 2001 году. Тогда суд указал: налогоплательщика нельзя оштрафовать по статье 122 Налогового кодекса за неуплату налога, если недоимке предшествовала переплата по тому же  налогу и в тот же бюджет, даже если на дату возникновения недоимки эта переплата не была зачтена (постановление Пленума ВАС РФ от 28.02.01 № 5).

За прошедшие девять лет подход судов к решению этого вопроса не изменился, что подтверждается свежими решениями федеральных арбитражных судов (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.02.09 № А19-475/07-51-04АП-1146/07(5)-Ф02-446/09, ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.09 № Ф04-3487/2009(8708-А75-40), ФАС Московского округа от 29.03.10 № КА-А40\2482-10). Да и сам ВАС РФ в конце 2008 года подтвердил верность своему решению, отказавшись пересматривать одно из подобных дел (определение ВАС РФ от 30.09.08 № 12809/08). Так что если инспекция оштрафовала за неуплату налога при наличии незачтенной переплаты по нему же, то шансы отстоять свои права в суде очень и очень высоки.

Аналогичным образом решается вопрос со штрафом и в ситуации, когда у налогоплательщика есть переплата в тот же бюджет, но по другому налогу. В этом случае суды тоже ссылаются на упомянутую выше позицию Пленума ВАС РФ и освобождают организации от штрафов (постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.08.09 по делу № А56-45665/2008 и ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.09 № Ф04-10/2009(19087-А03-34)).

Зачтенная переплата

Встречаются на практике и более сложные ситуации. Допустим, налогоплательщик не заплатил 1 млн. рублей НДС. На момент возникновения недоимки у него была переплата по НДС на 2 млн. рублей. Однако на момент вынесения решения о штрафе налоговики зачли переплату в счет, скажем, налога на прибыль.

Рассматривая подобные ситуации, суды отмечают: если на момент наступления срока уплаты того налога, который не был внесен в бюджет, у организации имелась переплата, то штраф применять нельзя, поскольку отсутствует недоимка как таковая. А ведь именно наличие недоимки — главное основание для наложения штрафа по статье 122 НК РФ (постановления ФАС Уральского округа от 13.05.09 № Ф09-2885/09-С2 и ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.03.09 № А33-8535/08-Ф02-1122/09). Надо заметить, что оба указанных судебных акта прошли через Высший арбитражный суд, который подтвердил правильность выводов, сделанных судьями федеральных судов (определения ВАС РФ от 11.08.09 № ВАС-9722/09  и от 21.07.09 № ВАС-9082/09).

А бывает и наоборот — переплата образовалась позже недоимки, но до того момента, как инспекция приняла решение о наложении штрафа. В таком случае суды также считают, что штрафовать налогоплательщика нельзя (постановления ФАС Московского округа от 22.03.10 № КА-А40/2469-10 , ФАС Западно-Сибирского округа от 20.02.09 № Ф04-882/2009(569-А46-14), ФАС Северо-Западного округа от 26.03.09 по делу № А56-38291/2008). Более того, имеются случаи, в которых суды снимали с налогоплательщика штраф в ситуации, когда переплата появилась уже после принятия решения по проверке (постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.10.07 № А05-2908/2007).

Правда, здесь нужно отметить, что есть и противоположные судебные решения. В них указывается, что образование переплаты после вынесения инспекцией решения о штрафе уже никак не виляет на законность санкции (постановление ФАС Уральского округа от 05.05.09 № Ф09-2625/09-С2).

«Возраст» переплаты

А имеет ли значение «возраст» переплаты? Например, спасет ли от штрафа налог, излишне уплаченный три или четыре года назад? Ведь по Налоговому кодексу вернуть переплату можно только в течение трех лет (п. 7 ст. 78 НК РФ).

По мнению судебных инстанций, это правило Налогового кодекса означает, что такая переплата все равно будет защищать налогоплательщика от штрафа при неуплате налога. Так, ФАС Северо-Западного округа в подобной ситуации указал, что налогоплательщика нельзя привлечь к ответственности за неуплату налога по статье 122 НК РФ, если имеется переплата. И при этом не важно когда именно образовалась эта самая переплата (постановление от 07.08.09 по делу № А56-45665/2008).

Переплата меньше неуплаченной суммы

В заключение рассмотрим еще один немаловажный вопрос: влияет ли на возможность привлечения к ответственности размер имеющейся переплаты? Если переплата больше или равна недоимке — то проблемы нет: штрафа быть не может. Но что произойдет, если недоплата больше, чем переплата?

По мнению судов, штраф в этом случае должен рассчитываться по следующей формуле. Из той суммы, которую организация не доплатила в бюджет, сначала нужно вычесть имеющуюся переплату. А процент штрафа, предусмотренный статьей 122 НК РФ, следует рассчитывать исходя из оставшейся суммы. Именно такого подхода придерживаются федеральные суды практически всех округов. Примеры —  постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 03.06.09 № Ф04-3410/2009(8441-А70-41), от 20.02.09 № Ф04-882/2009(569-А46-14), от 14.01.09 № Ф04-10/2009(19087-А03-34); постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.05.08 № А33-9418/07-Ф02-2020/08, от 17.01.08 № А19-6911/07-56-Ф02-9831/07, постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.08.09 по делу № А56-45665/2008, от 27.07.09 по делу № А05-11363/2008; постановление ФАС Московского округа от 05.03.09 № КА-А40/959-09-П. Более того, аналогичные выводы сделал и ВАС РФ, отказавшись пересматривать по требованию налоговой инспекции решение одного из арбитражных судов (определение ВАС РФ от 07.08.09 № ВАС-10006/09).