23:43

Не личностная рассылка рекламных буклетов может учитываться в составе расходов на рекламу

    Письма Минфина России от 5 июля 2011 г. № 03-03-06/1/392, от 20 октября 2011 г № 03-03-06/2/157 и от 2 ноября 2011 г. № 03-03-06/3/11 дают неоднозначные разъяснения по факту признания расходов на рассылку рекламной продукции неопределенному кругу лиц.

    Рассылка рекламной продукции неопределенному кругу лиц проводится как собственными силами, так и с привлечением сторонних организаций.

    Рассылка собственными силами осуществляется путем приобретения у ФГУП «Почта России» конвертов и почтовых марок с последующим вложением в них рекламной продукции ООО и отправки неопределенному кругу лиц через почтовое отделение.

    Рассылка рекламной продукции силами сторонней организации производится путем передачи сторонней организации рекламной продукции для дальнейшего распространения. Часть рекламной продукции сторонняя организация распространяет на выставке, часть – путем почтовой рассылки по городам, указанным в приложении к договору.

    Вправе ли ООО в соответствии с пунктом 4 статьи 264 Налогового кодекса РФ принимать к расходам на рекламу в целях налогообложения расходы на рассылку рекламной продукции неопределенному кругу лиц, выполняемые сторонней организацией, и расходы на рассылку такой продукции, выполняемые собственными силами? Не противоречит ли признание указанных расходов в целях налогообложения письму Минфина России от 5 июля 2011 г. № 03-03-06/1/392?

    Ответ:

    Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо об учете расходов при рассылке рекламной продукции неопределенному кругу лиц и сообщает следующее.

    В соответствии с пунктом 1 статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) в целях исчисления налога на прибыль организаций налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

    Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

    Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

    Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

    Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон № 38-Ф3) реклама представляет собой информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Под понятием «неопределенный круг лиц» подразумеваются лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

    На основании подпункта 28 пункта 1 статьи 264 Кодекса к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений пункта 4 статьи 264 Кодекса.

    В соответствии с пунктом 4 статьи 264 Кодекса к расходам организации на рекламу в целях главы 25 Кодекса относятся в том числе расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания, и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

    Согласно пункту 1 статьи 11 Кодекса институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

    На основании статей 434–437 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) метод прямой почтовой рассылки признается офертой.

    При этом в статье 437 ГК РФ указаны признаки, позволяющие разграничивать оферту от приглашения делать оферту.

    Так, в качестве приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в предложении, рассматриваются реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц.

    Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

    Таким образом, целью оферты является заключение договора с конкретным покупателем (потребителем). Целью рекламы признается доведение информации до неопределенного круга лиц о свойствах товаров (работ, услуг), выгодно отличающих их от аналогичных товаров (работ, услуг), существующих на действующем рынке. Вместе с тем реклама не преследует цели сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора.

    Таким образом, в случае, если налогоплательщик планирует осуществлять рассылку рекламных буклетов на конкретные адреса без указания фамилии, имени, отчества конкретного получателя, которому адресован данный буклет, то затраты на изготовление каталогов продукции должны быть включены в состав расходов организации на рекламу в соответствии с пунктом 4 статьи 264 Кодекса.

    В случае, если налогоплательщик намеревается осуществлять рассылку рекламных буклетов на конкретные адреса с указанием фамилии, имени, отчества конкретных получателей, то эти расходы признаются расходами, связанными с реализацией этих товаров и могут учитываться в целях налогообложения прибыли в соответствии с подпунктом 49 пункта 1 статьи 264 Кодекса.

Заместитель
директора департамента
С.В. Разгулин